Что говорить в суде апелляционной инстанции

Что говорить в суде апелляционной инстанции

Всё об уголовных делах

Порядок проведения апелляционного заседания

— ч.2 389.13 УПК объявляется какое дело рассматривается, по чьей жалобе

— ч.2 389.13 УПК объявляется состав суда, сторон

— ч.2 389.13 УПК выясняется имеются ли у участников ходатайства, отводы

— ч.2 389.13 УПК выясняется поддерживают ли ходатайства заявленные ранее

— ч.3 389.13 УПК докладчик излагает приговор и жалобу

— ч.4 389.13 УПК выступает сторона, подавшая жалобу

— ч.4 389.13 УПК выступает с возражением вторая сторона

— ч.4 389.13 УПК суд проверяет доказательства, исследует материалы дела

ч.4 389.13 УПК стороны вправе представить — дополнительные материалы

— ч.7 389.13 УПК с согласия сторон материалы дела не исследуются

— ч.8 389.13 УПК исследование доказательств по видеоконференц-связи

Завершение судебного следствия

— ч.9 389.13 УПК заявляются ходатайства о дополнении судебного следствия

— ч.9 389.13 УПК ходатайства разрешаются и суд переходит к прениям

ОСОБЕННОСТИ апелляционного заседания (по сравнению с первой инстанцией)

ДЕСЯТЬ ЭТАПОВ апелляционного заседания

I). Заявление ходатайств , в основном организационного характера

Доклад приговора и жалобы

III). Выступления сторон в апелляции, краткое выражение мнения по жалобе

IV). Проверка доказательств , ключевая стадия (допросы, новые доказательства)

УЧАСТНИКИ апелляционного заседания

Право на совещание по видео

Видеоконференция с защитником , право на конфиденциальное совещание (п. 16 Пленума № 29)

Дежурный адвокат , его участие в апелляционном заседании (п. 10 Пленума N 26)

Специалист в апелляции , суд не имеет права может отказать в его привлечении

— судебное заседание в апелляционном суде производится с ошеломляющей быстротой.

Процесс движения дела , после подачи апелляционной жалобы

— при этом, на стадии движения дела из суда первой инстанции, проверки его в апелляции, извещения сторон все происходит медленно и неспешно (это напоминает неспешность процесса в суде I -й инстанции с ее отложениями заседания из- за неявок участников, для вызова свидетелей и пр.) и эта неспешность подготовки дела — вводит в заблуждение,

— но само апелляционное заседание проходит по меркам суда первой инстанции практически мгновенно, 30 минут — и готово (потому, на лицах участников, выходящих из здания суда читается некоторое недоумение, они уже успели привыкнуть к тому порядку, который был на суде первой инстанции, и сейчас не успели понять, что происходит, как апелляционное заседание уже завершилось).

Множество дел в тот же день

— в день судебного заседания происходит рассмотрение не только Вашей апелляционной жалобы. У этого состава суда (трех судей) в этот день назначено: 10 — 20 дел. То есть, помимо Вашей жалобы этим же судьям предстоит в этот день рассмотреть не менее 10 дел (а то и более).

Лаконичность нормативной базы

— самому судебному заседанию в апелляции посвящена всего 1 норма ( 389.13 УПК ), сравните это в тремя десяткам норм (Главы 36 — 38 УПК), посвященных заседанию суде I-инстанции.

В заседании будет всего два момента для выражения позиции

— в апелляционном заседании предусмотрено две возможности для выступлений защиты:

— права на реплики в стадии апелляции нет, норма 389.14 УПК это не предусматривает.

Заявления на последнем слове могут повлечь возобновление следствия

последнее слово носит сугубо формальный характер, не имеет никакого практического значения (в апелляции не работает механизм заявлений на последнем слове , который в первой инстанции может приводить к возобновлению судебного следствия).

Как происходит на практике рассмотрение апелляционной жалобы

— Вы прибыли в суд апелляционной инстанции . Вам скажут номер кабинета, в котором Вы должны отметиться. Для чего это делается ? Для того, чтобы суд знал, что Вы пришли, и не «потерял» Вас среди участников других дел). Вам сообщат этаж и номер зала, в котором будет рассматриваться Ваше дело. Когда Вы зайдете в вестибюль этого этажа, Вы увидите большое количество людей — это участники других дел (обвиняемые, их адвокаты и прочие).

— в отличие от суда первой инстанции в этот день назначено рассмотрение не только Вашей апелляционной жалобы. У этого состава суда (трех судей) в этот день назначено: 10 — 20 дел. То есть, помимо Вашей жалобы этим же судьям предстоит в этот день рассмотреть не менее 10 дел (а то и более).

— Вас приглашают в зал судебного заседания, что происходит далее:

I. Заявление ходатайств

ч.2 389.13 УПК заявление ходатайств, отводов

— председательствующий, после формальных фраз (о том какое именно дело слушается) задает вопрос участникам, есть ли у них отводы и ходатайства.

— как правило, это ходатайства о составе участников — например допуск общественного защитника .

— если Вы планируете заявлять ходатайства о Новых доказательствах в апелляции, то в этот момент их можно "анонсировать", сказать, что планируете их заявить. Если начать их излагать — обычно судья говорит, что время для них наступит позже.

— ч.3 389.13 УПК докладчик излагает приговор и жалобу

— это техническая стадия, Вас она не касается. Судья монотонно зачитывает фрагменты приговора и поступивших жалоб. Занимает это примерно 5-10 минут.

— после прочтения судья предлагает высказать Ваше мнение по жалобе ( ч.4 389.13 УПК ). Это уже начало следующего этапа — "выступлений".

III. Выступления сторон

— ч.4 389.13 УПК выступления стороны, подавшей жалобу

— после изложения жалобы судья спрашивает "поддерживаете ли Вы жалобу ?". Ваш ответ (будет ли он краток или подробен) называется "выступлением".

— выступления — это краткое выражение мнения по жалобе. Этот механизм довольно бессмысленный, сложно сказать — для чего он предназначен. Если Вы вспомните суд I-инстанции, то не найдете аналога для этого механизма. В суде I-инстанции есть простой и понятный механизм прений, но нет никаких "выступлений".

— фактически эти выступления только мешают, так как вносят путаницу, не являясь прениями , они приводят к тому, что некоторые участники полагают — что это тот момент когда нужно выступить с полноценной речью.

Не зачитывать жалобу

— не стоит механически излагать текст апелляционной жалобы. В таком случае судья либо прервет Вас, сказав что-то вроде «мы уже внимательно ознакомились с апелляционной жалобой, не надо ее повторять», либо покорно выслушает Вас до конца – но пользы от этого нет абсолютно. Выступление должно быть лаконичным.

— легко спутать два момента:

а) первый момент, предусмотренный ч.4 389.13 УПК , это так называемые "выступления", это краткое выражение мнения по жалобе.

б) второй момент, предусмотренный ч.9 389.13 УПК , когда суд переходит к прениям.

Чтобы не спутать эти два момента, держите в голове "маркер" — им является момент, предусмотренный ч.7 389.13 УПК , когда судья спрашивает "нужно ли исследовать материалы дела". Этот вопрос — как граница, отделяющая судебное следствие от прений. Если он прозвучал, значит сейчас начнутся прения .

— приходилось сталкиваться с грубейшим нарушением прав стороны защиты: суд дает возможность высказаться в "выступлениях" ( ч.4 389.13 УПК ), и вдруг — молниеносно удаляется в совещательную комнату.

— то есть, впереди должны были быть еще выступления в прениях, но их нет ! В ответ на протесты суд заявляет "вот только что сейчас были прения, надо внимательно слушать, уважаемый защитник".

— если есть сомнения относительно того, что происходит в текущий момент ( выступления сторон или уже начались прения ), когда суд предоставляет Вам слово — не стесняйтесь уточнить "это прения, уважаемый суд ?".

Читайте также:  Кадастровый паспорт на многоквартирный жилой дом

Примечание: защитнику нужно быть готовым к тому, такие "переспрашивания" могут вызвать намеренную демонстрацию того "как Вам здесь не рады". Это может происходить, когда защитник начинает делать неудобные и возмутительные вещи (подавать ходатайства и пр.). На простой вопрос можно услышать в ответ возмущенное — "нет, это некие не прения !", судья может "по доброму" спросить "что, в первый раз участвуете в апелляции ?", все это может сопровождаться презрительным фырканьем со стороны прокурора и подхалимскими смешками от дежурного адвоката. Будьте спокойны, это как раз признак того, что все Вы делаете правильно.

IV. Проверка доказательств

— ч.4 389.13 УПК проверка доказательств — исследование материалов дела

— это ключевая стадия, в которой может происходить:

— люди нередко ошибочно предполагают, что апелляция — это такая копия суда первой инстанции , его повторение. Поэтому они полагают, что у них будет возможность задавать вопросы свидетелям. Это не так, повторные допросы свидетелей, это скорее исключение. Скорее всего, никаких свидетелей Вы в апелляции НЕ увидите. Это отдельная и очень непростая тема, рекомендуем ознакомиться с ней в материале: Свидетели в апелляции , особенности допроса старых и вызов новых свидетелей).

Предоставление новых доказательства

— именно в этот момент наступает время для "битвы" за новые доказательства. Но их использование в апелляции — очень сложная задача. Смотрите подробнее здесь: Проблема для новых доказательств в апелляции.

V. Исследование материалов дела

Исследование материалов дела

— ч.1 240 УПК доказательства подлежат непосредственному исследованию

— ч.7 389.13 УПК с согласия сторон — материалы дела не исследуются

— п. 13 Пленума № 26 выяснения мнения сторон о проверке доказательств

— в конце судебного следствия судья спрашивает "нужно ли исследовать материалы дела". Норма ч.7 389.13 УПК требует, чтобы этот вопрос был задан.

Как отвечать на этот вопрос (варианты)

а) ответ "да, прошу огласить все уголовное дело". Это не правильно.

— в суде I-инстанции все материалы дела (все тома, сколько бы их не было) обязательно оглашаются, это требование нормы ( ч.1 240 УПК ). Но во II-инстанции это требование уже не действует.

— то есть, если на вопрос судьи — ответить "считаю обязательным исследовать все материалы дела !", то суд не обязан производить эту громоздкую процедуру. Судья задаст резонный вопрос "зачем исследовать все материалы ? Если Вам требуется — назовите конкретные материалы и лист дела, мы их исследуем". Отказ суда исследовать все тома дела не является нарушением, то есть ссылаться на этот отказ в кассационной жалобе смысла нет. Рекомендуем изучить этот вопрос здесь: Судья отказался оглашать материалы дела в апелляционном заседании, является ли это нарушением ?)

— в механическом оглашении всех томов дела, нет — никакого практического смысла (пользы для Вас), потому настаивать на этом не нужно.

б) дать ответ "нет, не требуется". Плюс такого ответа — суд это воспринимает благожелательно, т.к. это его освобождает от бессмысленного (по мнению суда) мероприятия. Минус — что нет возможности обратить внимание суда на важные для Вас аспекты уголовного дела.

в) ответ "да, прошу огласить материалы" — и указать какие. Это правильный ответ. Желательно четко называть номера листов дела, чтобы суд их не искал.

VI. Дополнение судебного следствия

Дополнение судебного следствия

— ч.9 389.13 УПК ходатайства о дополнении судебного следствия

— в самом конце судебного следствия (после того как судья прочет вслух — ту часть материалов дела, которые он согласился прочесть) прозвучит очень важный вопрос "имеются ли у сторон дополнения к судебному следствию ?",

Почему эта фраза так важна

— в апелляционном заседании нередко возникает ощущение — что это все "театр", в котором все роли и слова заранее известны (и не имеет никакого значения — что Вы скажете в прениях).

— это потому что исход апелляции — бывает уже предопределен заранее. Судья-докладчик уже сформировал свое мнение еще на стадии подготовки дела к слушанию, два других судьи из состава суда, полагаются на его мнение. И черновик апелляционного постановления уже готов.

Это еще не поражение

Закладки в суде II -инстанции ходатайства, создающие неустраненные сомнения

— именно этот момент в судебном заседании — может дать шанс превратить поражение в победу. К этому требуется готовится заранее, см. подробнее о сути этой методики: Закладки в суде II-инстанции , специальные ходатайства, создающие неустраненные сомнения.

389.14 УПК прения сторон в апелляции

— в прениях сторона защиты получает возможность без каких либо ограничений изложить всю аргументацию.

— в некоторых случаях, именно в прениях сторона защиты излагает все аргументы (а не в апелляционной жалобе).

— не упускайте возможность приобщить формулировки (см. подробнее здесь: Приобщение письменных формулировок в прениях ( ч.7 292 УПК ).

Реплики в апелляции

— ч.2 389.14 УПК после прений — сразу последнее слово (никаких реплик)

— Вы знаете, что в суде первой инстанции согласно ч.6 292 УПК после прений судья обязан спросить — "есть ли у сторон реплики". Обязан ли судья спрашивать это в апелляции ?

— нет, для стадии апелляции такой прямой обязанности нет, ч.2 389.14 УПК это не предусматривает. На практике, некоторые судьи задают этот вопрос и в стадии апелляции, а некоторые не задают. Предсказать заранее — невозможно. Так как предсказать заранее это нельзя — то не стоит "припасать" какие-либо доводы специально для реплик: можно просто не успеть их использовать).

— поскольку право реплики очень удобно для защиты, то когда тебя просто молча лишают этого удобного механизма, то это довольно неприятно. Ведь в норме ч.2 389.14 УПК право на реплики — хотя и не предусматривается, но и не запрещается. А в апелляции действует общий принцип ч.1 389.13 УПК — заседание проводится — по общим правилам (Глава 35 ), если прямо не оговорено иное. То есть — исходя из этого принципа — право реплики должно оставаться.

— в то же время — воспрепятствовать игнорированию этого права — никак невозможно. Стоит защитнику завершить свою речь в прениях — как звучит фраза "предоставляется последнее слово" ( 389.14 УПК ). Не будешь же обрывать своего подзащитного ? По завершению последнего слова сразу же звучит фраза "суд удаляется в совещательную комнату" ( 389.14 УПК ). Однажды, мне было необходимо дополнить свою речь (и реплика была очень нужна) — я вскочил и попытался что-то сказать — фактически в спину удаляющимся судьям ("прошу дать мне возможность произнести реплику"). Выглядело это нелепо, и судьи не стали возвращаться. После же заседания — при выключенных видеокамерах председательствующий высказал, что так делать не нужно. Итого, хотя формально реплика — не запрещена, но лучше исходить из ожидания что высказать ее — не дадут.

Нормативная база о судебных прениях

— п.14 ч.3 259 УПК содержание выступлений в прениях в протоколе

п.6 ч.2 389.17 УПК нарушение права на участие подсудимого в прениях

п. 3 Пленума № 29 суд должен отдельно разъяснить право участия в прениях

Читайте также:  Споры по договору аренды нежилого помещения

— Определение № АПУ-17 нарушено право на участие в прениях

Защитник в прениях

— п. 15 Стандарта адвокат обязан участвовать в судебных прениях

Почему юристы проигрывают апелляцию и кассацию?

Ошибки в апелляции

Не проверяют безусловные основания для отмены решения

Это сильный довод для отмены решения, но его часто упускают из виду. Юристы слишком увлекаются обоснованием своей позиции и описанием обстоятельств, но забывают проверить, есть ли в деле безусловные процессуальные нарушения.

Если апеллянт найдет хотя бы одно такое нарушение — суд отменит решение и пересмотрит дело по правилам первой инстанции, то есть заново рассмотрит спор по существу. При таком пересмотре можно будет подавать ходатайства и заявления, представлять доказательства, если по каким-либо причинам не сделали это в первой инстанции.

Наиболее часто в жалобах апеллянты ссылаются на два нарушения — суд рассмотрел дело без лица, участвующего в деле, которое не известили о времени и месте заседания, или суд принял решение о правах и обязанностях лиц, которые не привлечены к участию в деле.

Если судью по делу незаконно заменили или нарушена территориальная подсудность — можете ссылаться на рассмотрение дела в незаконном составе суда.

Проверяйте, есть ли в деле протокол судебного заседания — вышестоящие суды часто отменяют решения из-за его отсутствия. Если в деле нет аудиозаписи судебного заседания, суды также могут отменить решение по этому же основанию.

Апелляция отменит решение, если аудиозаписи нет, но на ней были зафиксированы сведения, которые послужили основанием для принятия судебного акта. Поэтому укажите в жалобе, какие важные сведения были на аудиозаписи. Например, допросы свидетелей, экспертов, осмотр доказательств.

Юристы плохо выстраивают защиту

Юрист приводит в апелляционной жалобе бесконечный перечень ошибок суда от серьезных до ничего не значащих.

Например, когда он указывает, что судья неправильно применил нормы и при этом был без мантии, второй довод явно перечеркивает серьезность первого. Сами нарушения апеллянты обычно формулируют в общих словах — без ссылки на конкретные доказательства и материалы дела. Судьи редко воспринимают такие жалобы положительно.

Рекомендация — пишите не более четырех-пяти четко сформулированных оснований для отмены. В каждом доводе желательно описывать три момента: ошибку нижестоящего суда, неверный вывод, к которому он пришел из-за этой ошибки, и вывод, к которому суд должен был прийти.

Юристы пассивно ведут себя в апелляции

Когда суд уже рассмотрел дело по существу, юристам кажется, что их задача в апелляции — лишь приводить аргументы за и против решения суда. Это не совсем так. Апелляция — это последняя возможность закрыть доказательственные пробелы в позициях сторон по делу. Воспользуйтесь этим.

Пробуйте представить в апелляции существенные для дела доказательства, заявляйте ходатайства. Апелляционная инстанция может принять от стороны дополнительные доказательства и рассмотреть ходатайства о получении новых доказательств, но только в двух случаях. Первый случай — если сторона обоснует, что не могла представить их в первую инстанцию по уважительным причинам. Вторая — если суд первой инстанции их отклонил. То есть в апелляции необходимо еще раз заявить все ходатайства и доказательства, которые отвергла первая инстанция.

Если не представили доказательства в первую инстанцию, но они имеют существенное значение для дела, все равно представьте их в апелляции. Если не сможете привести уважительные причины или они явно «притянуты», вероятность, что суд примет доказательство или удовлетворит ходатайство, все равно остается: суд скорее примет новое доказательство, чем не примет его под риском отмены судебного акта.

Например, компания обратилась к обществу с иском о взыскании неосновательного обогащения. Так как ответчик не представил доказательств, что удержал перечисленные деньги обоснованно, суд удовлетворил иск. В суд апелляционной инстанции ответчик представил договоры и акты сдачи-приемки услуг, которые подтвердили наличие обязательств между истцом и ответчиком и основание платежей. Апелляция приобщила документы к делу и отказала в иске. Вышестоящие суды согласились с апелляционной инстанцией.

Ошибки в кассации

В 99 процентах случаев, когда кассация оставляет в силе решения нижестоящих судов, она указывает, что доводы жалобы направлены на переоценку фактических обстоятельств дела и доказательств. А это не входит в пределы рассмотрения дела в кассации. Кассация лишь проверяет, правильно ли суды применили нормы материального и процессуального права.

Причина такой практики — юристы часто копируют в кассационную жалобу текст апелляционной. Например, в жалобе пишут, что «выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным в дело доказательствам».

Ссылайтесь в кассационной жалобе именно на ошибки в применении норм — это ваши основные доводы. Все аргументы, которые связаны с неисследованием или неверной оценкой доказательств, приводите лишь в подтверждение ошибок суда.

Доводы жалобы не соответвуют просительной цели

Цель кассатора — добиться отмены судебных актов, с которыми он не согласен. Для этого он может просить у кассационного суда, например, принять по делу новый судебный акт, направить дело на новое рассмотрение, оставить в силе одно из ранее принятых по делу решений или постановлений. Иногда кассаторы просят принять по делу новый акт — это наиболее выигрышно для стороны независимо от обстоятельств дела и доводов, которые она приводит.

Кассация не сможет принять новый акт, так как для этого ей придется исследовать и оценить доказательства, а суд кассационной инстанции не вправе это делать. Такое несоответствие просьбы и доводов снижает убедительность жалобы и часто вызывает вопросы и критику в кассационном суде.

Изучите материалы дела и подберите возможные доводы для кассации. После этого определитесь, как сформулировать просительную часть кассационной жалобы.

Слишком поздно подали дополнительные документы

Часто юристы слишком поздно подают позиционные документы и неверно их оформляют. Суды обычно принимают документы прямо в заседании, но только не кассационные. Если представить отзыв на жалобу, дополнения, письменные объяснения прямо в заседание, кассация может их отклонить. Например, суд указал, что письменные объяснения поступили накануне судебного заседания, и отказал приобщить их к материалам дела.

Учитывайте особенности суда. Например, Арбитражный суд Московского округа может не принять письменные объяснения, так как считает их новыми доказательствами, которые кассация не может принимать. Поэтому оформляйте дополнительные объяснения как текст выступления — его суды обычно принимают.

Как вести себя в апелляции

​​После вступления в юридическую силу решения федерального суда общей юрисдикции, у участников спора есть минимум месяц для обжалования принятого решения. Жалоба передается в апелляционный суд, уполномоченный отменить вердикт общего суда. Но перед обращением в апелляционный суд необходимо принимать во внимание следующие факторы:

  • не все апелляционные споры рассматриваются в судебных заседаниях;
  • главные аргументы истца – нарушения со стороны федеральных судей;
  • ответчик обязан доказать обоснованность принятого вердикта;
  • дополнительные доказательства представлены быть не могут, то есть решение принимается на основании документов, представленных на первое заседание;
  • перечень законных требований не может содержать нюансы, не оговоренные во время первого слушания.

В каких случаях нужно готовиться выступать в заседании

Алгоритм решения спора апелляционным судом зависит от способа производства, которым первая инстанция принимала окончательное решение. В частности:

  1. В случае, когда первая инстанция проводила решение спора в общем порядке, апелляционный суд также уполномочен назначить общее заседание. Каждый участник, чьи интересы затронуты вынесенным вердиктом, получает повестку о необходимости прибытия на рассмотрение жалобы.
  2. Как показывает практика, обжалование решения, принятого в упрощенном порядке, происходит по желанию апелляционного судьи. Может быть назначено заседание с привлечением всех заинтересованных лиц, но в большинстве случаев жалоба рассматривается без присутствия третьих лиц.
  3. Подготовка судебного приказа – обязанность федерального суда, но он может отказать заявителю в удовлетворении прошения. В таком случае, человек наделен правом обжалования отказа, но происходит это без оглашения заседания, а заочно.
Читайте также:  Смертная казнь в газовой камере

В случае, когда запланировано заседание, необходимо заранее подготовить выступление, определив список требований и веских аргументов, направленных на отмену вердикта суда первой инстанции.

Как вести себя на судебном заседании

Необходимо изначально понимать, что порядок рассмотрения спора и алгоритм принятия решения апелляционным судом значительно отличаются. Судья на заседании не рассматривает дело заново по сути, а только подтверждает/аннулирует законность и обоснованность принятого решения.

Поэтому не нужно заново готовить пламенные речи и начинать спор с ответчиком. Самое главное – доказать, что первой инстанцией была допущена существенная ошибка, сказавшаяся на исходе делопроизводства. Для аннулирования решения достаточно подтвердить только одно нарушение, которое подтверждается доказательствами. От поданных жалобщиком бумаг будет зависеть во многом решение апелляционного судьи.

Со своей стороны ответчик, то есть сторона, которую полностью устраивает принятое решение, может приводить встречные аргументы, свидетельствующие о том, что решение принято правильно. Говорить нужно внятно и по существу, что связано с малым количеством времени, отводимого для решения спора.

На устное выступление и защиту личного мнения у каждого участника будет до 10 минут времени, поэтому нужно тезисно изложить суть претензий и способы подтверждения нарушения.

Полезные правила

Естественно, что каждая сторона заинтересована в принятии решения в свою пользу, но суд обязан руководствоваться только буквой закона.

Анализ практики позволяет выделить следующие нюансы, помогающие защитить свои интересы в апелляционном суде:

  • сокращенное изложение сути спора только с выделением важных аспектов (чрезмерно затянутая речь утомляет и не дает возможности сосредоточиться на важных моментах);
  • не следует зачитывать документы (судья имеет вдоволь времени ознакомиться с ними самостоятельно);
  • заблаговременная подготовка речи, что позволит выделить только существенные моменты;
  • краткое изложение фактов, которое не должно превышать десяти минут;
  • отсутствие личного мнения и домыслов;
  • обращение особого внимания списку нарушений судьи позволит сразу обратить внимание апелляции на нарушения;
  • упоминание судебной практики и решений судей, принятых в отношении аналогичных конфликтов;
  • речь должна быть грамотной без запинок (медленное и внятное выступление заставляет задуматься о сути спора);
  • подготовка ссылок на отдельные страницы основного делопроизводства, позволяющие подтвердить/опровергнуть нарушение со стороны первой инстанции;
  • игнорирование споров с ответчиками.

Ограничения

Как уже отмечалось выше, апелляционная инстанция не рассматривает саму суть спора, а только анализирует законность принятого решения судом первой инстанции, поэтому предусмотрен ряд ограничений для участников. А именно:

  1. нельзя менять предмет иска;
  2. запрещено делить, игнорировать или добавлять требования;
  3. не получится изменить сумму исковых требований;
  4. нет права заявления встречных исков;
  5. участники остаются прежними, то есть не удастся привлечь других истцов или ответчиков.

Во время апелляционного рассмотрения спора суд подтвердит наличие существенных процессуальных нарушений. В таком случае, в соответствии с Постановлением Пленума ВАС № 36 от 28 мая 2009 года, судья начинает рассматривать дело по алгоритму суда первой инстанции.

Когда нужно обжаловать судебный акт в части

Арбитражный процессуальный кодекс предусматривает право человека подготовить жалобу не с целью аннулирования всего принятого решения, а для отмены только отдельных его пунктов. Например, при решении спора о детях при разводе (место проживания, алименты, участие в воспитании), отдельно проживающего родителя не устраивает график общения с ребенком.

Ответчик в апелляционном споре может направить ходатайство, требуя пересмотреть вердикт полностью, если его не устраивают другие пункты. То есть он возражает против проверки судебного акта в части. Подача отдельной апелляционной жалобы в таком случае не требуется, поэтому все ходатайства и заявления направляются в рамках одного апелляционного процесса.

Согласно статье 268 Арбитражного процессуального кодекса, судья апелляционной инстанции проверяет соблюдение процессуальной процедуры и требований законодательства на всех этапах принятия изначального решения, независимо от ходатайств участников.

Как представить новые доказательства

Выше было отмечено, что добавлять новые доказательства, которые ранее не были рассмотрены первой инстанцией, нельзя. Но из каждого правила есть исключения. Так, с одной стороны заинтересованное лицо при желании подкрепить доказательство документально подтверждает, что ранее возможности представить ценности/документы не было. Крайне редко, можно принести новые материалы без подтверждения невозможности предыдущей подачи.

Новые доказательства представляет лицо, которое подает жалобу

При желании подкрепить к спору новые материалы, предстоит обосновать, почему ранее заявитель не смог подать их. Судья рассматривает заявленные причины и, если они действительно были обоснованными, может позволить присоединить новые доказательства. Если же заявленные препятствия не были существенными, то и использовать материалы в качестве доказательств не получится. Это правило содержится в статье 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

С целью устранения возможных конфликтов Постановлением Пленума Верховного Арбитражного суда был ограничен список причин, которые признаются существенными. К ним относятся:

  • судья первой инстанции без достаточных оснований проигнорировал ходатайство участника процесса о назначении дополнительной экспертизы или о проведении процедуры принудительного истребования доказательств;
  • суд не принял доказательства по причине пропуска участником сроков подачи искового заявления по конкретному спору;
  • у жалобщика возникли претензии к протоколу судебного заседания, в котором не значится, что ранее участник заявлял ходатайства о присоединении существенных доказательств.

Присоединить доказательства удастся в любом случае, если апелляционный судья подтвердит наличие существенных нарушений судебной процедуры или требований закона.

Новые доказательства представляет лицо, которое возражает против жалобы

В такой ситуации участнику не потребуется подтверждать отсутствие возможности использования материалов ранее в первой инстанции.

Как заявить новые доводы

Во время рассмотрения спора в апелляционной инстанции участники процедуры наделены правом аргументирования и подтверждения нарушений со стороны судьи первой инстанции. От заявленных аргументов во многом зависит, будет ли решение отменено с правом нового пересмотра дела.

На этой стадии необходимо соблюдать следующие правила, что повысит шанс удовлетворительного решения:

  1. Заявленные аргументы не должны содержать упоминание об изменении оснований или предмета искового заявления. Но это правило не действует, если апелляция начала рассматривать конфликт, как суд первой инстанции. Пример, истец направит обращение с просьбой аннулировать подписанную сделку, поскольку предмет договора не принадлежит участнику сделки, то есть контракт оформлен без наличия имущественных прав. В апелляции не получится заявить требование отменить сделку по причине недееспособности участников, поэтому это меняет основания направления иска.
  2. Если истец подает иск с нарушением сроков исковой давности, суд первой инстанции обязан рассмотреть дело. Если ответчик на протяжении процесса заявит ходатайство о прекращении дела по причине пропуска сроков, суд удовлетворяет ходатайство. Позже в апелляции заявить такое требование уже не удастся.
  3. Предварительное сообщение участникам процедуры о своем намерении присоединить дополнительные материалы и доказательства. Делать это нужно заранее, чтобы сторона оппонента могла подготовиться к процедуре защиты нарушенных интересов.

Эти правила прекращают действовать при рассмотрении спора апелляционным судом, как первой инстанцией. В таком случае процедура происходит в общем порядке.

Ссылка на основную публикацию
Человек который сваливает вину на других
Во всем виноваты другие Пятилетняя Алина опрокинула стакан с молоком. «Я не виновата!» — кричит она. Да, конечно, виноват ее...
Условия хранения оружия и боеприпасов дома
Условия хранения оружия и боеприпасов дома Правила хранения охотничьего оружия и боеприпасов в 2019 году — как получить разрешение на...
Условные земельные участки это
Единое землепользование: что это такое и для чего нужно? Единое землепользование – это термин для обозначения земельного участка с кадастровым...
Чем занимается директор компании
Профессия генеральный директор Генеральный директор — это глава любой коммерческой организации, будь то акционерное общество или производственное предприятие. Функции генерального...
Adblock detector